29 Декабря 1991 года № 86, Постановление Правительства рф "о порядке

приватизации и реорганизации предприятий агропромышленною комплекса" oт 4

сентября 1992 года, "Положение о преобразовании в акционерные общества

кооперативно-государственных предприятий, организаций и их объединений в

агропромышленном комплексе", утвержденное Постановлением Правительства РФ от 29

марта 1994 года № 200 и другие. Основные особенности создания и правового

положения акционерных обществ агропромышленного комплекса в основном

обусловлены тем, что главной составляющей производственного процесса в сельском

хозяйстве является земля. Для отдельных предприятий при их преобразовании в

акционерные общества установлены обязательные условия сохранения одного или

нескольких видов деятельности. Указанные ограничения затрагивают, например,

племенные конезаводы.

К третьей группе относятся акционерные общества, создаваемые в ходе

приватизации государственных и муниципальных предприятий. Очевидно, что в ходе

процесса приватизации, который регламентирован значительным количеством

нормативных актов, самого акционерного общества еще нет. Особенности создания и

правового положения указанных акционерных обществ устанавливаются нормативными

актами о приватизации. К ним oтносятся Закон РФ "О приватизации

государственного и об основах приватизации муниципального имущества" oт 21 июля

1997 года № 123-ФЗ, Указы Президента РФ "Об организационных мерах по

преобразованию государственных предприятий, добровольных объединений

государственных предприятий в акционерные общества" oт 1 июля 1992 года № 721,

"О государственной программе приватизации государственных и муниципальных

предприятий в РФ" oт 24 декабря 1993 года № 2283, "Об основных положениях

государственной программы приватизации государственных и муниципальных

предприятий в РФ" oт 22 июля 1994 года № 1535, "О мерах по защите прав

акционеров и обеспечению интересов государства как coбcтвенника и акционера" oт

18 aвгуста 1996 года № 1210; решения Правительcтвa РФ. Приватизация отдельных

предприятий может регулироваться специальными нормативными актами.

В ряду характерных особенностей, присущих акционерным обществам, созданным в

порядке приватизации, необходимо выделить следующие:

а) в случае применения специального права ("золотой" акции) представители

Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований

имеют право на участие в общем собрании акционеров, а также имеют право вето

при принятии общим собранием акционеров решений о внесении изменений и

дополнений в устав открытого акционерного общества или об утверждении устава

открытого акционерного общества в новой редакции, о реорганизации открытого

акционерного общества, о ликвидации открытого акционерного общества, назначении

ликвидационной комиссии и об утверждении промежуточного и окончательного

ликвидационных балансов, об изменении размера уставного каптала открытого

акционерного общества, о заключении указанных в главах Х н XI Закона РФ "Об

акционерных обществах" крупных сделок и сделок открытого акционерного общества,

в совершении которых имеется заинтересованность;

б) особые требования предъявляются к субъектному составу покупателей

государственного и муниципального имущества: при приватизации

государственного и муниципального имущества государственные и муниципальные

унитарные предприятия, казенные предприятия, государственные и муниципальные

учреждения, а также иные юридические лица, в уставном капитале которых доля

Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных

образований превышает 25%, не могут быть покупателями такого имущества;

в) особый порядок голосования на общем собрании акционеров в определенных

случаях: из числа подлежащих продаже акций созданного в процессе

приватизации открытого акционерного общества, которыми владеет

специализированное учреждение (Министерство государственного имущества и т.п.),

право голоса на общих собраниях акционеров может иметь не более 25% акций плюс

одна акция oт общего числа акций указанного открытого акционерного общества.

Иные акции открытого акционерного общества, которыми владеет специализированное

учреждение, независимо от их числа до момента продажи инвесторам являются

неголосующими и не учитываются при определении кворума и подсчете голосов на

общих собраниях акционеров;

г) особый порядок возникновения права cобственности на акции акционерных

обществ, созданных в порядке приватизации при приобретении их на конкурсе:

право собственности на акции открытого акционерного общества из состава

государственного или муниципального имущества, которое реализуется на

коммерческом конкурсе, переходит к победителю такого конкурса после выполнения

им определенных инвестиционных и/или социальных условий.

Закон РФ "Об акционерных обществах" определяет временные рамки процесса

приватизации. Юридические нормы, устанавливающие особенности правового

положения рассмотренной группы акционерных обществ, действуют с момента

принятия компетентным органом решения о приватизации до момента отчуждения

государством или муниципальным образованием 75% принадлежащих им акций, но не

позднее срока окончания приватизации, установленного планом приватизации

данного конкретного предприятия. На практике дату начала приватизации

определить несложно, а с установлением даты окончания приватизации возникает

много сложностей. Известны случаи, когда значительный пакет акций находится в

собственности государства или муниципального образования несколько лет или на

длительный срок объявляется “золотая акция”. В таком случае процесс

приватизации считается незавершенным. Срок окончания приватизации обычно не

указывается, что затрудняет применение и этого критерия. Для устранения

неопределенностей и обеспечения единого толкования рассматриваемых норм Закона

РФ "Об акционерных обществах" совместный Пленум Верховного Суда РФ и Высшего

Арбитражного Суда РФ в Постановлении от 2 апреля 1997 года № 4/8 разъяснил:

1) что если в соответствии с законодательством о приватизации в

государственной собственности закрепляется на определенный срок пакет акций

общества (51,38 или 25,5%), то сроком завершения приватизации является срок,

на который закреплен в собственности государства указанный пакет акций;

2) по окончании срока приватизации или с момента, когда количество акций,

принадлежащих государственному или муниципальному образованию, составит менее

25% от их общего числа, деятельность общества полностью переходит в сферу

регулирования Закона РФ "Об акционерных обществах",

3) если при приватизации предприятия выпускалась "золотая" акция, то

предоставленные ей права сохраняются за ее держателем на весь срок ее

действия.

В четвертую группу входят акционерные общества работников (народные

предприятия), особенности создания и правового положения которых определены

Законом РФ "Об особенностях правовою положения акционерных обществ работников

(народных предприятий)" от 19 июля 1998 года № 115-ФЗ, который вступил в силу 1

октября 1998 года.

Народное предприятие может быть создано только в результате реорганизации уже

существующей коммерческой организации, кроме государственных и муниципальных

унитарных предприятий и открытых акционерных обществ, в которых работникам

принадлежит менее 49% акций. Несмотря на то, что народное предприятие

является закрытым акционерным обществом, его уставный капитал не может быть

меньше 1000 МРОТ на дату регистрации, номинальная стоимость одной акции не

должна превышать 20% МРОТ на указанную дату, а число акционеров может быть в

пределах до 5000 человек.

Работник народного предприятия не может иметь в собственности более 5% акций

общества. В случае превышения указанного размера он обязан продать обществy,

а последнее обязано купить излишки акций по их номинальной стоимости. В

случае увольнения с предприятия работник также обязан продать обществу свои

акции, но уже по выкупной стоимости, а общество должно выкупить эти акции.

Законом устанавливается ответственность общества за выполнение обязательства

по выкупу акций - применяется статья 395 ГК РФ. Ответственность работника за

исполнение обязательства по продаже акций не установлена.

По требованию кредиторов акционера, если для удовлетворения требований

последнего недостаточно иного имуществa должника, общество обязано выкупить у

него акции и выплатить их выкупную стоимость.

Работник народного предприятия вправе продать только 20 и менее процентов от

принадлежащих ему акций иным работникам предприятия или самому обществу.

Дивиденд по акциям может быть выплачен не чаще одного раза в год.

Действие статьи 75 Закона РФ "Об акционерных обществах" распространяется

только на тех акционеров, которые не являются работниками предприятия, в

числе которых могут быть и юридические лица.

По некоторым вопросам повестки дня общего собрания акционеров (реорганизация

общества) применяется особый порядок голосования: 1 акционер - 1 голос.

Завершая рассмотрение особенностей создания и правового положения выделенных

групп акционерных обществ, необходимо отметить, поскольку Закон РФ "Об

акционерных обществах" относит к специальному правовому регулированию только

особенности создания и правового положения рассмотренных групп обществ (кроме

народных предприятий, о которых в законе ничего не сказано), то во всем

остальном, что не урегулировано специальным законодательством, следует

руководствоваться общим законом, которым является Закон РФ "Об акционерных

обществах" от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ.

3.3. Развитие режима отличительных особенностей правового положения открытых

и закрытых акционерных обществ в свете Федерального закона от 07.08.2001 N

120-ФЗ

Как уже отмечалось в разделе 2.3, закрытое акционерное общество имеет следующий

перечень особенностей его правового положения по отношению к открытому обществу

[20].

Во-первых. Установлена предельная численность акционеров закрытого

общества, которая не должна превышать 50 лиц. Исключением из указанного

ограничения являются случаи создания закрытого общества с большей численностью

акционеров до 1 января 1996 года (п. 3 ст. 1, п. 4 ст. 94 нового Закона

об АО[21]).

Во-вторых. Установлен запрет на размещение закрытым обществом

дополнительных акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции,

посредством закрытой подписки (п. 3 ст. 7, п. 2 ст. 39 нового Закона об АО).

В-третьих. В силу ст. 92 нового Закона об АО установлены различные режимы

раскрытия информации закрытого и открытого обществ.

В-четвертых. Установлено преимущественное право акционеров закрытого

общества на приобретение акций, продаваемых другими акционерами третьим лицам

(п. 3 ст. 7 нового Закона об АО).

В-пятых. Установлены различные требования к минимальному размеру

уставного капитала закрытого и открытого обществ (ст. 26 нового Закона об АО).

В-шестых. Акционерами закрытых обществ не могут выступать Российская

Федерация, субъект Российской Федерации, муниципальное образование (п. 4 ст. 7

нового Закона об АО).

Перечень указанных особенностей не претерпел изменений в связи с принятием

нового Закона об АО. Однако некоторые уточнения данных режимов имеют место.

Предельная численность акционеров

Новым Законом об АО изменена неудачная норма п. 4 ст. 94 данного Закона в

старой редакции (далее — старый Закон об АО»).

Действительно, в силу п. 4 ст. 94 старого Закона об АО было установлено, что

положения п. 3 ст. 7 Закона об АО не применяются к закрытым обществам,

созданным до 1 января 1996 года. При этом при формальном применении данного

режима закрытые акционерные общества, созданные до указанного срока, не

только обладали возможностью иметь численность акционеров, превышающую 50

лиц, но и фактически при продаже акций акционерами третьим лицам другие

акционеры не имели возможности воспользоваться преимущественным правом

приобретения акций.

Новая редакция п. 4 ст. 94 Закона об АО предполагает, что не все нормы

рассматриваемого пункта, а только положение абзацев второго и третьего п. 3

ст. 7 Закона об АО (ограничения по численности акционеров) не применяются к

закрытым обществам, созданным до 1 января 1996 г.

Таким образом, указанные общества могут иметь неограниченную численность

акционеров. Во всем остальном на них распространяются общие режимы,

установленные новым Законом об АО для закрытых обществ.

Однако остаётся нерешенным вопрос о возможности дальнейшего увеличения числа

акционеров таких обществ.

Действительно, предположим, закрытое акционерное общество по состоянию на 1

января 1996 г. имело 100 акционеров. Данное общество вправе иметь указанное

число акционеров и в настоящее время. Вместе с тем возникает вопрос: может ли

число акционеров стать более 100 как в результате размещения акций по

закрытой подписке, так и в результате отчуждения акций третьим лицам

акционерами общества?

Существует мнение, что число акционеров таких обществ не должно увеличиваться

по отношению к количеству акционеров, имевшихся у общества по состоянию на 1

января 1996 года.

По-видимому, с данным подходом следует согласиться. Законодателем при

изложенных обстоятельствах предоставлено право существования закрытых обществ

с числом акционеров, превышающих 50 лиц, однако возможность дальнейшего

увеличения количества акционеров Законом об АО не предусмотрена.

Преимущественное право приобретения акций

Наибольшие вопросы специфики правового положения закрытого общества вызывает

порядок осуществления преимущественного права приобретения акций, продаваемых

акционерами третьим лицам.

Новым Законом об АО уточнен данный порядок (п. 3 ст. 7 Закона об АО). Так,

старый Закон об АО, предполагавший, что акционеры закрытого общества имеют

преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами

этого общества, по цене предложения другому лицу, тем не менее не

конкретизировал порядок осуществления указанного преимущественного права.

Действительно, допускалась некоторая альтернатива порядка осуществления

преимущественного права приобретения акций. Что может быть пояснено на

следующем примере.

Например, у закрытого акционерного общества имеются четыре акционера. При

этом акционер А владеет 51 процентом акций общества в количестве 51 акции.

Акционеры Б, В, Г соответственно владеют 20, 20, 9 процентами акций.

Предположим, что акционер А, имея желание продать все принадлежащие

ему акции, нашел потенциального покупателя, не являющегося акционером общества,

с которым оговорены цена акций и иные существенные условия предполагаемой

сделки.

На основании требования п. 3 ст. 7 старого Закона об АО акционер А письменно

уведомил акционеров Б, В, Г о своем желании продать акции третьему лицу и,

соответственно, предложил данным акционерам воспользоваться преимущественным

правом приобретения акций.

Акционер Б, имея желание приобрести все продаваемые акции, представил

соответствующий письменный акцепт акционеру А по истечении 10 дней с момента

направления оферты.

Акционер В также выразил желание приобрести все продаваемые акции. Однако

соответствующее письмо было получено акционером А по истечении 20 дней с даты

направления оферты.

Акционер Г не изъявил желание приобрести продаваемые акции.

Таким образом, желание купить акции выразили два акционера, но в разные сроки.

Осуществление преимущественного права при изложенных обстоятельствах возможно

тремя различными способами.

Во-первых, весь пакет в размере 51 акции может быть приобретен акционером

Б в связи с тем, что он первый акцептовал оферту.

Во-вторых, акционер Б и акционер В приобретают равное количество

продаваемых акций, в связи с тем, что каждый из них акцептовал оферту в

пределах установленного Законом (уставом) срока. Данный порядок подлежит

применению в случае, если предположить, что настоящее преимущественное право

осуществляется пропорционально заявленным акционерами требованиям о

приобретении акций. (Следует оговориться, что при применении старого Закона об

АО в рассмотренном случае акционеры Б и В не могли приобрести равное количество

акций, так как образование дробных акций Заколом не допускалось. Кто-то из них

должен был приобрести 26 акций, а кто-то — 25 акций. Новый Закон об АО в силу

его п. 3 ст. 25 допускает при изложенных обстоятельствах образование дробных

акций).

В-третьих, акционеры Б и В приобретают по 21 акции, остальные 9 акций

могут быть проданы акционером А третьему лицу, в связи с тем что акционер Б не

воспользовался предоставленным ему преимущественным правом приобретения акций.

Данный порядок подлежит применению в случае, если предположить, что настоящее

преимущественное право осуществляется пропорционально количеству акций,

принадлежащих каждому акционеру общества.

Старый Закон об АО не давал ответа, каким образом должно осуществляться

преимущественное право приобретения акций акционерами закрытого общества,

предполагая тем самым, что этот вопрос должен решаться уставом (п. 3 ст. 7

старого Закона об АО). Уставы закрытых обществ предусматривали различные

правовые режимы, а в некоторых случаях не содержали каких-либо уточняющих

норм, что вызывало значительные затруднения при возникновении конфликтных

ситуаций.

Новый Закон об АО содержит диспозитивную норму, устанавливающую порядок

осуществления настоящего преимущественного права.

Так, в соответствии с п. 3 ст. 7 нового Закона об АО акционеры закрытого

общества пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых

другими акционерами этого общества, по цене предложения третьему лицу

пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом

общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. Акционер

общества, намеренный продать свои акции третьему лицу, обязан письменно

известить об этом остальных акционеров общества и само общество с указанием

цены и других условий продажи акций. В случае, если акционеры общества и

(или) общество не воспользуются преимущественным правом приобретения всех

акций, предлагаемых для продажи, акции могут быть проданы третьему лицу по

цене и на условиях, которые сообщены обществу и его акционерам.

Уступка указанного преимущественного права не допускается.

Таким образом, по умолчанию устава, акционеры пользуются преимущественным

правом приобретения акцией пропорционально количеству акций, принадлежащих

каждому из них.

Видится, что такой порядок не всегда будет удобным, тем более что он в

некоторых случаях может привести к нарушению прав продавца или покупателя

акций. Кроме того, неоднозначная формулировка изложенного режима может

привести к различному его толкованию.

Действительно, что имел в виду законодатель, установив, что в случае, если

акционеры общества и (или) общество не воспользуются преимущественным правом

приобретения всех акций, предполагаемых для продажи, акции могут быть проданы

третьему липу. Какие акции могут быть проданы третьему лицу? То ли только

те акции, преимущественным правом приобретения которых не воспользовались

акционеры (часть продаваемых акций), то ли весь пакет акций, который имеет

желание продать акционер.

Применительно к рассмотренному выше примеру в первом случае акционер А вправе

продать третьему лицу 9,36 акции. (Акционеры Б и В, заявив о своем желании

использовать преимущественное право, приобретут по 20 целых 82 сотых долей

продаваемых акций пропорционально имеющимся у них акциям. В связи с тем, что

акционер Г не изъявил желания приобрести акции, предусмотренные для него 9,36

акций могут быть проданы третьему лицу). Однако данный порядок существенно

нарушает права акционера-продавца акций. Скорее всего ему не удастся продать

третьему лицу указанные 9,36 акции. Третье лицо было готово приобрести 51

процент акций общества, получив тем самым контрольный пакет акций. Тратить

деньги на приобретение менее чем десятипроцентного пакета акций для него вряд

ли целесообразно. Продавец не только не смог продать весь пакет акций, но и

остался с частью акций, которые вряд ли кто-нибудь в дальнейшем приобретет.

Во втором случае акционер А сможет продать третьему лицу все имеющиеся у него

акции в количестве 51 штуки, что, по-видимому, вполне устроит данного

акционера. Однако в данном случае нарушаются нрава остальных акционеров

общества. Ведь при применении этого подхода в случае, когда хотя бы один

акционер закрытого общества не воспользовался имеющимся у него преимущественным

правом, все остальные акционеры общества также лишаются указанного права. Тем

более что в силу п. 3 ст. 7 нового Закона об АО уступка указанного

преимущественного права не допускается.

Возможна и еще одна трактовка порядка применения преимущественного права,

предусмотренного п. 3 ст. 7 нового Закона об АО). Акционеры имеют

преимущественное право приобретения продаваемых акций пропорционально

количеству акций, принадлежащих каждому из них. Однако в качестве базы для

определения доли преимущественного права каждого акционера берется не

арифметическая сумма всех акций акционеров общества, потенциально обладающих

данным преимущественным правом, а сумма акций акционеров, которые в

установленный новым Законом об АО (уставом) срок воспользовались данным правом.

Применительно к рассмотренному случаю это будет означать, что акционеры Б и В

имеют право на приобретение каждым из них по 50 процентов продаваемых акций.

(Акционер Б и акционер В имеют по 20 акций общества. База для определения доли

преимущественного права составляет 40 акций. При этом акции акционера Г в

определении данной базы не участвуют, так как данный акционер в установленный

срок не заявил о своем желании приобрести продаваемые акции).

Наиболее предпочтительным видится третий вариант, так как в этом случае

акционеры имеют реальную возможность воспользоваться преимущественным правом

приобретения акций, а продавец имеет реальную возможность продать все акции

решение о продаже которых принято. Однако, как уже указывалось, формальное

прочтение п. 3 ст. 7 нового Закона об АО не дает ответа, какой из изложенных

вариантов порядка применения данного преимущественного права имел в виду

законодатель. В связи с этим, исходя из диспозитивности анализируемой нормы

п. 3 ст. 7 нового Закона об АО, видится необходимым установить подробный

порядок осуществления данного преимущественного права в уставе общества.

Преимущественное право общества

Также уставом Закрытого общества может быть предусмотрено преимущественное

право приобретения обществом акций, продаваемых его акционерами, если

акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций (п.