2.4.Особенности толкования и применения гражданского права. Аналогия закона и аналогия права.

Суды общей компетенции, арбитражные и третейские суды, правоохранительные органы наряду с другими правоприменительными органами могут выступать субъектами толкования гражданского законодательства применительно к рассматриваемым ими делам. Под толкованием гражданского законодательства понимаются установление и уяснение его содержания (смысла) путем устранения обнаруженных в нем неточностей. Пример и порядок толкования приведены в ст. 431 ГК.

Высшие органы российской судебной системы - Пленумы Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ - наделены правом давать нижестоящим судам руководящие разъяснения о правильном применении норм действующего законодательства, которые имеют форму постановлений.

После введения в действие ГК на основании его норм высшими судебными инстанциями Российской Федерации был издан ряд важных разъяснений. Особое значение имеет Постановление Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского Кодекса Российской Федерации».

В практике Высшего Арбитражного Суда РФ за последние годы широкое распространение получили информационные письма о применении норм ГК и крупных федеральных законов, которые рассылаются от имени Президиума ВАС РФ и публикуются в Вестнике ВАС РФ. Правовое значение таких писем и ответов в нормах действующего законодательства не определено. Они отражают практику применения высшими судебными инстанциями норм гражданского законодательства, и их следует считать актами судебного толкования норм права.

Что касается решений, выносимых судами общей юрисдикции и арбитражными судами по конкретным гражданско-правовым спорам, то они не могут считаться источником гражданского права, поскольку имеют индивидуальный характер и отражают особенности отдельных споров.

Применение гражданского законодательства в случае пробелов в нем (ст. 6 ГК) осуществляется путем применения аналогии закона и аналогии права. Аналогия закона - способ восполнения пробелов в законодательстве, когда правоприменитель использует норму, относящуюся к сходной ситуации. Применение закона по аналогии допустимо при наличии следующих условий:

гражданско-правовой характер отношения, связанного с необходимостью применения аналогии закона;

неурегулированность гражданско-правового отношения гражданским законодательством или соглашением сторон;

отсутствие применимого к этому отношению обычая делового оборота;

наличие сходных отношений и регулирующего их гражданского законодательства, которое могло бы быть применено по аналогии;

непротиворечие применения аналогии закона существу подлежащих урегулированию отношений.

В сравнительно редких случаях может сложиться такая ситуация, когда нет закона, регулирующего сходные отношения, т.е. нет закона, который мог бы быть применен по аналогии. В таких случаях права и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права) и требований добросовестности, разумности и справедливости.

12. Акционерные общества в системе юридических лиц (понятие, типы, правовое положение)

2. ПОНЯТИЕ И ВИДЫ АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВ

2.1. Акционерное общество, понятие

2.2. Преимущества акционерной формы собственности

2.3. Виды акционерных обществ

3. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВ

ВВЕДЕНИЕ

Отношения форм собственности играют одну из основополагающих ролей в развитии

и становлении государства.

Акционерная форма собственности – одна из форм собственности, на которых

базируются производственные отношения, являющиеся, в свою очередь,

экономической основой правового государства

[1].

Акционерные общества явились результатом длительного, исторического развития

форм коммерческих организаций. Наибольшее развитие они получили в условиях

рыночных отношений. В силу ряда присущих им черт (о которых подробнее будет

сказано в последующих разделах данной работы) акционерные общества стали

фактически наиболее массовой формой коммерческих организаций во всех развитых

странах.

В этой связи естественным является тот факт, что при переходе российского

общества к рыночной экономике значительная роль отведена акционерным

обществам, позволяющим участвовать в инвестиционном процесcе, наряду с

предпринимателями, и значительному количеству простых граждан, а также

способствующим перераспределению капиталов в экономике страны по наиболее

продуктивным сферам хозяйствования. Акционерное общество является в настоящее

время преобладающей по своему количеству организационно-правовой формой

коммерческих организаций в России (до 60 % от числа зарегистрированных

коммерческих организаций в стране).

2. ПОНЯТИЕ И ВИДЫ АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВ

2.1. Акционерное общество, понятие

Акционерным обществом (далее – обществом, АО) в соответствии с Гражданским

кодексом РФ от 21 октября 1994 г.[6]

и Федеральным законом от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ “Об акционерных обществах”

[7] признается коммерческая организация, уставный капитал которой

разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права

участников общества (акционеров) по отношению к обществу.

Уставный капитал составляется из номинальной стоимости акции, приобретенных

акционерами, и определяет минимальный размер имущества АО, гарантирующий

интересы его кредиторов.

Наличие уставного капитала, разделенного на определенное число акций,

является необходимым признаком акционерного общества.

Уставным капиталом обладают и другие коммерческие организации (общество с

ограниченной ответственностью, общество с дополнительной ответственностью -

см. ст.ст. 90, 95 ГК). Складочный капитал имеется у полного товарищества и

коммандитного товарищества (товарищества на вере) (ст.ст. 69-86 ГК). Уставный

фонд также имеют государственные и муниципальные унитарные предприятия (см.

ст. 114 ГК). Но только в акционерном обществе уставный капитал разделен на

доли, выраженные в акциях, т.е. ценных бумагах, которые представляют собой

документы, удостоверяющие с соблюдением установленной формы и обязательных

реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны

только по предъявлении таких документов (о ценных бумагах см. гл. 7 ГК; об

акциях подробнее см.: ст.ст. 25, 27, 34, 36-39, 41 Закона об АО и комментарии к

ним[8]).

Общество является юридическим лицом и имеет в собственности обособленное

имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе.

Признаком акционерного общества, как юридического лица, является также

способность выступать в гражданском обороте (быть его участником) от своего

имени - приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные

права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде (имеются в виду

суды общей юрисдикции, арбитражные и третейские суды).

Общество реализует свои гражданские права и несет обязанности для

осуществления любых видов деятельности, не запрещенных федеральными

законами.

Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется федеральными

законами, общество может заниматься только на основании специального

разрешения (лицензии). Если условиями предоставления специального разрешения

(лицензии) на занятие определенным видом деятельности предусмотрено

требование о занятии такой деятельностью как исключительной, то общество в

течение срока действия специального разрешения (лицензии) не вправе

осуществлять иные виды деятельности, за исключением видов деятельности,

предусмотренных специальным разрешением (лицензией) и им сопутствующих.

Общество считается созданным как юридическое лицо с момента его

государственной регистрации в установленном федеральными законами порядке.

Общество создается без ограничения срока, если иное не установлено его

уставом.

К числу обязательственных прав акционеров по отношению к акционерному обществу

относятся, прежде всего, права владельцев обыкновенных и привилегированных

акций общества, предусмотренные ст.ст. 31 и 32 Закона об АО (см. указанные

статьи и комментарии к ним[9]).

Абзац второй п. 1 комментируемой статьи разграничивает обязательства акционеров

и обязательства общества, имея в виду, что каждое из названных в нем лиц

является самостоятельным участником гражданского оборота. Имущество

акционеров обособлено от имущества акционерного общества, и при убыточной

деятельности общества акционеры рискуют лишь в пределах стоимости принадлежащих

им акций.

Еще один существенный признак акционерного общества как юридического лица -

самостоятельная имущественная ответственность (см. ст. 48 ГК). В Законе об

АО правилам об ответственности общества посвящена отдельная статья (см. ст. 3

Закона об АО и комментарий к ней).

Традиционным признаком акционерного общества, как и любого другого

юридического лица, является его организационное единство. Наличие данного

признака у акционерного общества подтверждает ст. 48 ГК, наделяющая

характеристикой "организация" любое юридическое лицо, а также п. 1

комментируемой статьи, указывающий, что акционерное общество является

организацией, т.е. единым целым. Такая целостность, т.е. организационное

единство акционерного общества, подразумевает, что общество имеет устойчивую

структуру и стабильные органы управления, обладающие собственной компетенцией.

Органы управления общества осуществляют внутреннюю организационную и

исполнительно-распорядительную деятельность в обществе и представляют

общество (действуют от его имени) во внешних отношениях по горизонтали и

вертикали (с контрагентами, государственными, муниципальными и другими

органами).

Уставный капитал АО, как указано выше, составляется из номинальной стоимости

акций, приобретенных акционерами. При учреждении АО все акции размещаются

среди учредителей. Все акции - именные.

Количество и номинал размещенных акций каждой категории каждого конкретного

общества определяются уставом АО.

Уставом АО может быть определено количество и номинал объявленных акции,

права по ним, порядок и условия их размещения.

Для учета акционеров общества, их прав на ценные бумаги общества каждое АО

обязательно должно вести реестр акционеров. Требования по порядку ведения

реестра определяются Положением о ведении реестра владельцев именных

ценных бумаг [10].

В реестре акционеров общества указываются сведения о каждом

зарегистрированном лице, количестве и категориях (типах) акций, записанных на

имя каждого зарегистрированного лица, иные сведения, предусмотренные

правовыми актами Российской Федерации.

Общество обязано обеспечить ведение и хранение реестра акционеров общества в

соответствии с правовыми актами Российской Федерации с момента

государственной регистрации общества.

Держателем реестра акционеров общества может быть это общество или

профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по

ведению реестра владельцев именных ценных бумаг (далее - регистратор).

В обществе с числом акционеров более 50 держателем реестра акционеров

общества должен быть регистратор.

Общество, поручившее ведение и хранение реестра акционеров общества

регистратору, не освобождается от ответственности за его ведение и хранение.

Размещение акций акционерными обществами осуществляется в соответствии с

Федеральным законом «О рынке ценных бумаг»

[11] и Стандартами ФКЦБ[12] в форме

отдельных выпусков (выпуск ценных бумаг - совокупность ценных бумаг одного

эмитента, обеспечивающих одинаковый объем прав владельцам и имеющих одинаковые

условия эмиссии (первичного размещения). Все бумаги одного выпуска должны иметь

один государственный регистрационный номер).

Все выпуски акций должны быть соответствующим образом зарегистрированы.

Требование о государственной регистрации ценных бумаг действует в России уже

девять лет. Однако в реальности ситуация далека от правовой нормы. Так, в

статье А. Пономаренко «Акционерное общество третьего тысячелетия»

[13] указывается, что по информации регионального отделения ФКЦБ России в

Дальневосточном федеральном округе из 5 000 существующих акционерных обществ не

зарегистрировали выпуск своих акций примерно 2 000. А по данным Госкомстата

Российской Федерации – говорится в статье О. Кодратьевой «Против лома есть

приемы»[14] - в настоящее время в России

действует около 430 тысяч акционерных обществ, из них только 110 тысяч

зарегистрировали надлежащим образом выпуски своих акций.

При этом следует иметь ввиду, что незарегистрированные акции нельзя размещать

среди первых владельцев, нельзя продать, подарить. Строго говоря, такие

ценные бумаги не являются акциями, поскольку не прошли предусмотренную

законом процедуру регистрации, и не могут предоставлять своим владельцам

права, удостоверяемые акциями, в том числе принимать решения на общих

собраниях акционеров, получать доходы по ценным бумагам, избирать органы

управления, которые, таким образом, не приобретают права действовать от имени

общества.

Однако на практике существование акционерных обществ с такими ценными

бумагами в России возможно - несмотря на декларации Гражданского кодекса

Российской Федерации, при наличии существующих пробелов в действующем

законодательстве по государственной регистрации юридических лиц во многих

субъектах федерации вполне реальна ситуация, когда АО зарегистрировано, а

выпуск акций - нет. И, что наиболее печально, часто из-за отсутствия у

руководителей АО необходимых познаний в этой области общество узнает о

необходимости государственной регистрации выпуска акций, когда прокуратура

или Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг (ФКЦБ России) уже

"озаботились" этим вопросом и идет проверка АО.

Уставный капитал общества может быть увеличен - путем увеличения

номинальной стоимости акций или размещения дополнительных акций.

Решение об увеличении уставного капитала общества путем увеличения

номинальной стоимости акций и о внесении соответствующих изменений в устав

общества принимается общим собранием акционеров или советом директоров.

Уставный капитал общества может быть также уменьшен - путем уменьшения

номинальной стоимости акций или сокращения их общего количества, в том

числе путем приобретения части акций, в случаях, предусмотренных Федеральным

законом.

Уменьшение уставного капитала общества путем приобретения и погашения

части акций допускается, если такая возможность предусмотрена в

уставе общества. Общество не вправе уменьшать уставный капитал, если в

результате этого его размер станет меньше минимального уставного капитала

общества, определяемого в соответствии с Федеральным законом на дату

регистрации соответствующих изменений в уставе общества.

Акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность

по обязательствам общества в пределах неоплаченной части стоимости

принадлежащих им акций.

Государственная регистрация акционерных обществ осуществляется, как

правило, муниципальными органами или органами субъектов РФ, а акционерных

обществ с участием иностранного капитала - федеральным органом

(Государственной регистрационной палатой при Министерстве Экономики РФ,

действующей на основании Постановления СМ РСФСР от 28.11.1991 г. "О

регистрации предприятий с иностранными инвестициями" - СП

РСФСР,1992, N 1-2, ст. 6 - и Постановления Правительства РФ от

06.06.1994 г. N 655 "О государственной регистрационной палате при

Министерстве Экономики Российской Федерации" - СЗ РФ, 1994, N 8, ст.

866).

С июля 2002 года, с введением в действие Федерального закона РФ от 08.08.2001

№ 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц»

[15], регистрация должна осуществляться федеральным органом

исполнительной власти, уполномоченным в порядке, установленном Конституцией

Российской Федерации и Федеральным конституционным законом "О Правительстве

Российской Федерации".

В соответствии с указанным законом для регистрации представляются названные

в нем документы лично или по почте, и регистрация должна быть осуществлена

в 5-дневный срок со дня представления необходимых документов.

Данные государственной регистрации, в т.ч. для акционерного общества -

фирменное наименование, включаются в единый государственный реестр

юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления.

Нарушение установленного законом порядка образования акционерного общества

или несоответствие его учредительного документа закону влечет отказ в

государственной регистрации такого общества.

Отказ в регистрации по мотивам нецелесообразности создания акционерного

общества не допускается. Отказ в государственной регистрации, а также

уклонение от такой регистрации могут быть обжалованы в арбитражный суд в

соответствии с правилами о подведомственности споров (см. ст. 22 АПК).

Общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим

ему имуществом.

Общество не отвечает по обязательствам своих акционеров.

Государство и его органы не несут ответственности по обязательствам

общества, равно как и общество не отвечает по обязательствам государства и

его органов.

Общество имеет свое фирменное наименование, которое должно содержать указание

на его организационно-правовую форму и тип (закрытое или открытое).

Общество вправе иметь полное и сокращенное наименования на русском языке,

иностранных языках и языках народов Российской Федерации.

Общество, фирменное наименование которого зарегистрировано в установленном

правовыми актами Российской Федерации порядке, имеет исключительное право

его использования.

Место нахождения общества определяется местом его государственной

регистрации, если в соответствии с федеральными законами в уставе общества не

установлено иное.

Общество должно иметь почтовый адрес, по которому с ним осуществляется

связь, и обязано уведомлять органы государственной регистрации юридических

лиц об изменении своего почтового адреса.

Общество вправе выбрать любое фирменное наименование, лишь бы оно не

совпадало с уже существующими наименованиями других юридических лиц и не

включало в себя запрещенные законом обозначения. Не допускается, например,

включение слов "Россия", "Российская Федерация" (см. Постановление

Верховного Совета РФ от 14.02.1992 г. "О порядке использования наименований

"Россия", "Российская Федерация" и образованных на их основе слов и

словосочетаний в названиях организаций и других структур" - Ведомости РФ,