Инвестиционный договор

Реализация инвестиций может осуществляться на основе инвестиционных договоров (контрактов). Инвестиционный договор (контракт) определяют как соглашение двух или более участников инвестиционной деятельности, содержанием которого являются взаимные права и обязанности, направленные на реализацию иностранных инвестиций с целью получения прибыли или достижения иного социального эффекта.

Инвестиционные договоры (контракты), учитывая совокупность экономических и юридических признаков, можно дифференцировать на такие типы: а) договоры о передаче имущества в собственность или оперативное управление с целью инвестиционной деятельности; б) договоры о передаче имущества в пользование с целью осуществления инвестиционной деятельности; в) договоры о передаче имущественных прав; г) договоры о совместной предпринимательской деятельности; д) договоры, направленные на приобретение имущества в собственность или имущественных прав с целью инвестиционной деятельности; е) договоры о приобретении (передаче) прав на использование интеллектуальной собственности с целью инвестиционной деятельности; ж) договоры о приобретении (передаче) ценных бумаг и других корпоративных прав; з) договоры о приобретении имущества в пользование с целью инвестиционной деятельности.

Одним из видов инвестиционных договоров является договор концессии (концессионный договор).

Традиционно договором концессии считается договор, заключённый государством с субъектом предпринимательской деятельности (как правило, иностранным инвестором), на эксплуатацию промышленных предприятий или земельных участков.

Общие правила концессии предусмотрены в главе 40 ХК Украины

С принятием Закона Украины «О концессиях» от 16.07.99 года договор концессии приобрёл необходимую правовую базу в виде специального законодательства. Поэтому в других нормативно-правовых актах появились ссылки к специальному законодательству о концессиях.

Концессия – это предоставление в целях удовлетворения общественных нужд уполномоченным органом исполнительной власти или органом местного самоуправления на основании концессионного договора на платной и срочной основе юридическому или физическому лицу (субъекту предпринимательской деятельности) права на создание (строительство) и (или) управление (эксплуатацию) объекта концессии (срочное платное владение) при условии принятия субъектом предпринимательской деятельности (концессионером) на себя обязательств по созданию (строительству) и (или) управлению (эксплуатации) объектом концессии, имущественной ответственности и возможного предпринимательского риска.

Круг объектов концессии определён Законом.

Закон называет объекты права государственной или коммунальной собственности, которые предоставляются в концессию:

- имущество предприятий, являющихся целостными имущественными комплексами или систему целостных имущественных комплексов, обеспечивающих комплексное предоставление услуг в определённых сферах деятельности;

- объекты незавершённого строительства и законсервированные объекты, которые могут быть достроены с целью их использования для предоставления услуг по удовлетворению общественных нужд в определённых сферах деятельности;

- специально построенные объекты в соответствии с условиями концессионного договора для удовлетворения общественных нужд в определённых сферах деятельности.

Закон не называет объекты, которые не могут быть предоставлены в концессию.

Стороны договора концессии – концессиедатель и концессионер. Концессионером может быть лишь субъект предпринимательской деятельности, который в соответствии с законом на основании договора получил концессию. Концессиедатель – орган исполнительной власти или соответствующий орган местного самоуправления, уполномоченный соответственно Кабинетом Министров Украины или органами местного самоуправления на заключение концессионного договора.

Законом определены как минимальные, так и максимальные сроки, на которые заключается договор концессии – не менее 10 лет и не более 50 лет.

Концессиедатель и концессионер имеют взаимные права и обязанности.

Так, концессиедатель имеет право:

- осуществлять контроль за соблюдением концессионером условий концессионного договора;

- предоставлять исключительное право на создание (строительство) и (или) управление (эксплуатацию) объекта концессии;

- требовать досрочного расторжения концессионного договора в случае нарушения концессионером его условий;

- требовать от концессионера возмещения убытков в случае ухудшения состояния объекта концессии, произошедшего по вине концессионера.

Вместе с тем, у концессиедателя есть ряд  обязанностей:

- передать концессионеру объект концессии в состоянии и сроки, предусмотренные концессионным договором;

- предоставить концессионеру своевременно и в полном объёме предусмотренные концессионным договором документы, подтверждающие право концессионера на создание (строительство) и(или) управление (эксплуатацию) объекта концессии;

- требовать отчёт об использовании амортизационных отчислений;

- хранить коммерческую тайну концессионера;

- не вмешиваться в хозяйственную деятельность концессионера;

- если для осуществления концессионной деятельности необходим земельный участок, обеспечить его предоставление в порядке, установленном Земельным кодексом Украины.

Концессионер имеет право:

- осуществлять предпринимательскую деятельность на основе создания (строительства) и (или) управления (эксплуатации) объекта концессии;

- на исключительное право на создание (строительство) и (или) управление (эксплуатацию) объекта концессии если это предусмотрено условиями концессионного договора;

- требовать расторжения концессионного договора в случае нарушения концессиедателем условия договора и возмещения убытков причинённых невыполнением условий договора;

- на продление срока действия концессионного договора в случае выполнения его условий;

- получать плату за произведённые товары (работы, услуги) согласно условиям концессионного договора;

- использовать амортизационные отчисления на восстановление основных фондов, полученных в концессию;

- на контрактной основе привлекать к выполнению специальных работ на объекте концессии третьих лиц. При этом концессионер несёт ответственность за выполнение такими лицами условий концессионного договора и законодательства Украины.

К числу обязанностей концессионера относятся:

- выполнять условия концессионного договора;

- использовать на объекте концессии технологии, материалы, технику отечественного производства, если иное не предусмотрено условиями договора;

- содержать объект концессии в надлежащем техническом состоянии;

- после истечения срока, на который был заключён договор концессии, передать объект концессии в надлежащем техническом состоянии концессиедателю в соответствии с условиями договора.

В соответствии с законом основаниями прекращения договора концессии является:

- истечение срока, на который был заключён договор;

-ликвидация концессионера по решению суда, к том числе в связи с признанием его банкротом;

- гибель объекта концессии.

Концессионный договор может быть расторгнут:

1.      По взаимному согласию сторон;

2.      по требованию одной из сторон в судебном порядке в случае неисполнения сторонами их обязательств;

3.      по другим основаниям, предусмотренным законами Украины.

Соглашения о разделе продукции как один из видов инвестиционных договоров получил регламентацию в законе Украины «О соглашениях о разделе продукции» от 14.09.99 года. Этот Закон регулирует отношения, возникающие в процессе заключения, исполнения и прекращения действия соглашений о разделе продукции, определяет основные правовые требования к таким соглашениям, а также особенности правоотношений относительно пользования недрами на условиях распределения продукции. При этом продукция – это полезные ископаемые общегосударственного и местного значения, добываемые во время разработки месторождений полезных ископаемых.

В соответствии с соглашением о разделе продукции одна сторона – Украины поручает другой стороне – инвестору на определённый срок проведение поиска, разведки и добычи полезных ископаемых на определённом участке недр и ведение связанных с соглашением работ, а инвестор обязуется выполнить полученные работы за своё счёт и на свой риск с последующей компенсацией расходов и получением платы (вознаграждения_ в виде части прибыльной продукции.

Соглашение о разделе продукции может быть двусторонним или многосторонним, то есть его участниками могут быть несколько инвесторов, при условии, что они несут солидарную ответственности по обязательствам, предусмотренным таким соглашением.

Соглашение о разделе продукции должно быть заключено в письменной форме и соответствовать требованиям конкурса на заключение такого соглашения и требованиям Закона.

Одним из видов инвестиционных договоров является договор о совместной инвестиционной деятельности.

Иностранные инвесторы имеют право заключать договоры о совместной инвестиционной деятельности, не связанной с созданием юридического лица, в соответствии с законодательством Украины.

Хозяйственная деятельность на основании договоров регулируется законодательством Украины. Стороны по договорам должны вести отдельный бухгалтерский учёт и составлять отчётность об операциях, связанных с выполнением условий этих договоров, и открыть отдельные счета в учреждениях банков Украины для проведения расчётов по этим договорам. Имущество, ввозимое в Украину иностранными инвесторами на срок не менее 3-х лет с целью инвестирования на основании зарегистрированных договоров, освобождается от обложения пошлиной.

Эти договоры подлежат государственной регистрации в соответствии с Положением о порядке государственной регистрации договоров о совместной инвестиционной деятельности при участии иностранного инвестора, утверждённым Постановлением Кабинета Министров Украины от 30.01.97 года №112.

§6