4.2. Учредительные документы субъектов хозяйствования

Для создания субъекта хозяйствования — юридического учредители разрабатывают и подписывают учредительные документы.

К сожалению, действующее законодательство не содержит дефиниции «учредительные документы», а лишь определяет таких документов и требования к ним (ст. 88 ГК Украины, 3 ст. 62 ХК Украины).

Состав учредительных документов юридических лиц ограничен общими и специальными требованиями закона. Общие требования заключаются в том, что если иное не указано в законе, учредительными документами субъекта хозяйствования является решение о его создании или учредительный договор. Устав и положение к вольные документы применяются лишь в случаях, указанных в законе. В частности, на основании устава действуют предприятия,  если иное не предусмотрено в законе (ч.3ст. 62ХКУкраины). Специальные требования закона в отношении учредительных документов  юридических лиц распространяются на отдельные организационно формы хозяйствования. Например, Законом «О кооперации от 10.07.2003 г. предусмотрено, что кооперативные объединения действуют на основании учредительного договора и устава.

В зависимости от организационно-правовой формы юридических можно систематизировать состав необходимых учредительных документов:

- устав (для акционерных обществ, обществ с ограниченной дополнительной ответственностью, кооперативов, предприятий коллективной собственности, государственных и коммунальных унитарных предприятий, ассоциаций, концернов, консорциумов, учреждений образования и охраны благотворительных организаций, объединений сов; многоквартирного дома, политических партий, обще и религиозных организаций);

учредительный договор (для полных и коммандитных обществ, корпораций);

устав и учредительный договор (для ассоциаций, ко пых объединений и фермерских хозяйств); учредительный акт (для учреждений, создаваемых; ст. 83 ГК Украины);

положение (для органов государственной власти и органов местного самоуправления, обособленных подразделений юридических лиц).

Содержание учредительных документов составляют положения, которые условно можно разделить на три группы:

а) общие положения, обязательные для определенных групп субъектов хозяйствования (хозяйственных обществ, банков, фондовых бирж, др.);

б)специфические положения, обязательные для отдельных видов субъектов хозяйствования в пределах определенных групп (общество с ограниченной ответственностью, полное общество);

в) иные положения по усмотрению учредителей при условии, что эти положения не противоречат действующему законода­тельству1.

В учредительных документах должны быть указаны наименова­ние и местонахождение юридического лица, цель и предмет хозяй­ственной деятельности, состав и компетенция его органов управле­ния, порядок принятия ими решений, порядок формирования имущества, распределения прибылей и убытков, условия его реор­ганизации и ликвидации, если иное не предусмотрено законом.

Учредительные документы хозяйственного общества должны содержать также сведения о виде общества, предмете и целях его деятельности, составе учредителей и участников, составе и компе­тенции органов общества и порядке принятия ими решений, вклю­чая перечень вопросов, по которым необходимо единодушие или квалифицированное большинство голосов, иные сведения, преду­смотренные законом (ст. 82 ХК Украины).

Устав — акт, определяющий правовое положение предпри­ятия2, должен содержать сведения о наименовании и местонахож­дении, цели и предмете деятельности, размере и порядке образо­вания уставного и иных фондов, порядок распределения прибылей и убытков, об органах управления и контроля, их компетенции, порядке принятия ими решений, порядке об условиях реоргани­зации и ликвидации субъекта хозяйствования, сведения, связан­ные с особенностями организационной формы юридического лица, а также иные сведения, не противоречащие законодательству Украины.

Устав акционерного общества должен содержать также сведения о видах и стоимости выпускаемых акций, соотношении акций раз­личных видов, количестве акций, которые покупаются учредителя­ми, и последствиях невыполнения обязательств по выкупу акций.

Устав общества с ограниченной ответственностью должен со­держать также сведения о размере доли каждого из участников, размере, составе и порядке внесения ими вкладов. Уставом может быть установлен порядок определения размера долей участников в зависимости от изменения стоимости имущества, внесенного в ка­честве вклада, и дополнительных взносов участников.

В уставе производственного кооператива определяются наиме­нование, местонахождение, предмет и цели деятельности, порядок вступления, выхода, основания и порядок исключения из него, права и обязанности членов, органы управления и контроля, их компетенция, порядок образования имущества кооператива и рас­пределения дохода (прибыли), условия реорганизации и прекраще­ния деятельности, а также иные положения, связанные с особен­ностями деятельности кооператива, не противоречащие законода­тельству Украины.

В уставе сельскохозяйственного производственного кооператива, кроме вышеуказанного, закрепляются порядок определения разме­ра и порядок внесения вступительного взноса и пая, формирование неделимого и других фондов, формы трудового участия и оплаты труда членов кооператива, соотношение между кооперативными выплатами и выплатами на пай.

В соответствии с ч. 4 ст. 57 ХК Украины в определенных законом случаях вместо устава принимается положение. В частности, по­ложением определяется хозяйственная компетенция органов госу­дарственной власти, органов местного самоуправления и иных субъектов в случаях, определенных законом. Положением опреде­ляется структура и порядок деятельности структурных подразде­лений предприятий.

Учредительный договор — это способ организации субъектов предпринимательской деятельности посредством соглашения о со­гласованных и взаимных действиях в управленческой и имуще­ственной сферах.1

Правовая природа учредительного договора до сих пор является предметом спора, поскольку некоторые авторы считают его разновидностью договоров о совместной деятельности (например, В. Луць выделяет два вида совместной деятельности: 1) без создания юридического лица; 2) с созданием юридического лица)2, а другие — отдельным видом договоров о создании юридического л и ца3. Некоторые авторы считают, что ХК Украины дает основания для вывода об объединении обеих этих точек зрения в концепции Кодекса4.

Следует учитывать, что на сегодняшний день сфера применения учредительного договора значительно сужена, по сравнению с законодательством, действовавшем до принятия ХК и ГК Украины.

В частности, учредительный договор уже не является обязательным учредительным документом для акционерного общества, обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью.

Учредительный договор призван определить порядок и условия согласованной деятельности учредителей полного и коммандитно­го товарищества, ассоциаций и корпораций. В нем учредители определяют порядок совместной деятельности по образованию юридического лица, условия передачи ему своего имущества, порядок распределения прибылей и убытков, управления и участия в его деятельности, иные условия хозяйствования в рамках закона, в т.ч. порядок прекращения деятельности.

Учредительный договор полного и коммандитного обществ дол­жен также определять размер доли каждого из участников, форму их участия в делах общества, размер, состав и порядок внесения ими вкладов. Что касается вкладчиков коммандитного общества, то в учредительном договоре указываются только совокупный раз мер их доли в имуществе общества и размер, состав и порядок внесения ими вкладов.

Следует отличать учредительный договор от обычных граждан­ско-правовых договоров. Основное отличие — данный документ имеет организационно-управленческую природу (закрепляя внутриорганизационные вопросы деятельности предприятия и порядок управления им), в отличие от имущественной природы гражданско-правового договора.

В отличие от договора о совместной деятельности в результате заключения учредительного договора создается новое юридическое» лицо. Кроме того, из договора о совместной деятельности возникают отношения общей долевой собственности участников на созданное или приобретенное ими имущество (включая полученные до ходы). Вследствие заключения учредительного договора такого не проходит, поскольку собственником имущества становится сои данное учредителями новое юридическое лицо1.

Учредительный акт — решение о создании учреждения л рядке гл. 7 ГК Украины. Особенностью учреждения по ГК Украины является то, что им является организация, созданная учредителями, не принимающими участия в управлении им, путем объединения их имущества для достижения определенной цели за счет этого имущества (ст. 83 ГК Украины). Это накладывает ( отпечаток на особенность содержания учредительного акта, который должен содержать цель создания учреждения, состав имущества, передаваемого учредителями, структуру управления учреждением.

В то же время следует учитывать, что согласно ч. 3 ст. 83 ГК  Украины особенности отдельных видов учреждений определяются  законом. Например, учреждения охраны здоровья действуют на  основании устава согласно ст. 16 Основ законодательство Украины об охране здоровья.

Учредительные документы нельзя путать с договорами об учреждении юридических лиц, которые не названы законом в качестве обязательных учредительных документов юридического лица. Такие договоры учредителей не подлежат обязательной регистрации в отличие от учредительных документов. Так, ст. 142 ГК Украины устанавливает, что в случае создания ООО его учредители мости могут определить взаимоотношения между собой по созданию общества в договоре, который устанавливает порядок создания  общества, размер уставного капитала, долю в уставном капитале каждого из участников, сроки и порядок внесения условия. Аналогичные правила установлены ст. 153 ГК Украины для договора об учреждении акционерного общества.

Действия данного договора об учреждении юридического лица проявиться лишь при условии, что юридическое лицо не будет создано. Можно задать вопрос: повлечет ли нарушение недействительным договора учредителей, не названного законом в качестве учредительного документа, прекращение государственной регистрации созданного субъекта хозяйствования – юридического лица? На данный вопрос следует дать отрицательный ответ. Ведь подписание учредительных документов юридического лица,  прошедших затем государственную регистрацию, фактически означает согласие на прекращение ранее существовавших договоренностей. В данном случае налицо новация, подлежащая по аналогии со ст. 604 ГК и ст. 202 ХК Украины.